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工程总承包、施工总承包、施工承包、劳务分包的关联与区别,收藏

时间:2021-10-13 19:56编辑:admin来源:im体育官网当前位置:主页 > im体育花卉大全 > 水生植物 >
本文摘要:日前,山东省高级人民法院公布《关于审理建设工程施工条约纠纷案件若干问题的解答》,针对建设工程施工条约中的实际施工人、工程款结算、工程判定、分包转包等常见纠纷问题举行相识答。山东高院关于审理建设工程施工条约纠纷案件若干问题的解答为正确审理建设工程施工条约纠纷案件,规范自由裁量权的行使,现就有关问题解答如下:1. 建设工程施工条约纠纷案件中,实际施工人如何认定?实际施工人是指依照执法划定被认定为无效的施工条约中实际完成工程建设的施工主体,包罗转承包人、违法分包的承包人等。

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日前,山东省高级人民法院公布《关于审理建设工程施工条约纠纷案件若干问题的解答》,针对建设工程施工条约中的实际施工人、工程款结算、工程判定、分包转包等常见纠纷问题举行相识答。山东高院关于审理建设工程施工条约纠纷案件若干问题的解答为正确审理建设工程施工条约纠纷案件,规范自由裁量权的行使,现就有关问题解答如下:1. 建设工程施工条约纠纷案件中,实际施工人如何认定?实际施工人是指依照执法划定被认定为无效的施工条约中实际完成工程建设的施工主体,包罗转承包人、违法分包的承包人等。

当事人以实际施工人身份主张权利的,应当对其实际投入工程的资金、设备、质料、人工等事实举行举证。2. 当事人主张以诉前告竣的结算协议作为工程价款结算依据的,如何审查处置惩罚?当事人诉前告竣结算协议,经审查协议有效的,应当以结算协议作为结算工程价款的依据。对结算协议及其效力的认定应当重点审查是否为当事人真实意思表现:① 双方配合签字盖章的结算协议,一方仅以对方存在欺诈、胁迫等行为否认结算协议效力,没有充实证据证明的,不予支持;② 双方诉前配合委托有关机构、人员对工程造价出具咨询意见或者吸收造价陈诉但未告竣书面结算协议,一方当事人不予认可的,不能认定为结算协议;③ 存在多份结算协议的,应联合当事人双方的主张和举证,确定当事人真实意思表现。

3. 政府投资和以政府投资为主的建设项目,条约约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的,如那边理?政府投资和以政府投资为主的建设项目,条约约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的,根据约定处置惩罚;但发包人居心迟延提交审计或故障审计条件成就,以及行政审计、财政评审部门明确表现无法举行审计或无正当理由超出条约约定的审计期限三个月,仍未作出审计结论、评审意见的,当事人申请对工程造价举行司法判定,应当准许。4. 建设工程施工条约约定工程价款根据牢固总价结算,当事人主张施工规模、工程量增减的,如那边理?条约约定根据牢固总价结算工程价款,实际施工未超出约定施工规模的,应当适用牢固价结算。当事人主张施工规模增减的,根据以下情形划分处置惩罚:① 条约有约定的,根据条约约定对增减的工程量举行结算;② 条约没有约定的,可以参照条约约定尺度对工程量增减部门予以单独结算,无法参照约定尺度结算的,可以参照施工地建设行政主管部门公布的计价方法或者计价尺度结算;③ 工程尚未完工的,条约约定牢固总价,承包人要求支付工程款的,对于能够确定已完工工程占条约约定施工规模比例的工程,应以条约约定的牢固价为基础按比例折算;无法确定已完工比例的,双方对工程造价有争议的,可将争议部门工程造价委托判定。

主张工程量增减的当事人,对工程量增减是否存在、实际数量及价款负担举证责任。5. 当事人申请对工程造价、工期及停窝工损失、建设工程质量等举行判定的,如何审查?当事人就建设工程造价、工期及停窝工损失、建设工程质量等事实发生争议,申请判定的,应当审查申请判定的事项与争议事实的关联性,判断判定的须要性。具有下列情形之一,且没有相反证据予以反驳或者推翻的,不予准许:① 当事人对申请判定的争议事项已告竣协议的;② 当事人对申请判定的争议事项已配合委托有关机构、人员出具咨询意见且双方昭示接受该咨询意见的;③ 当事人约定工程价款的结算以行政审计、财政评审品级三方结论作为依据的(但发包人居心迟延提交审计或故障审计条件成就,以及第三方明确表现无法举行审计或者无正当理由超出条约约定的审计期限三个月仍未作出审计结论、评审意见等的除外);④ 当事人约定根据牢固总价结算工程价款,未超出约定施工规模的;⑤ 其他足以认定判定申请所涉争议事项的情形。

6. 如何组织对建设工程判定意见举行质证和审查?判定意见应当经当事人质证才气作为认定事实的依据,可由当事人对判定机构或判定人的资质、判定规模是否准确、判定法式是否正当、判定质料是否可靠、判定方法是否科学、判定意见是否存在错漏等揭晓质证意见。具有下列情形之一的,判定意见不能作为认定事实的依据:① 判定人员与一方当事人存在利害关系,影响判定的公正性的;② 判定人员未实际到场判定,仅在判定陈诉上署名的;③ 经人民法院通知,判定人拒不出庭作证的;④ 其他不应采信的情形。7. 当事人对工程量、已付工程款、工程质量等有争议的,一般应当审查哪些证据?当事人对工程量有争议的,应当凭据招投标文件、条约等施工前约定,由承包人对工程量清单、签证、图纸、集会纪要、往来翰札、交付验收记载等施工历程中发生的文件以及施工后形成的结算陈诉等举行举证;发包人有异议或主张存在甩项、减项、工程未完工等情形的,应提供相应签证、集会记载、交接记载等举行证明。

当事人对已付工程款及其他应扣款子有争议的,应当凭据收付款凭证、领款单、取款记载、领款人授权文件等证据,联合条约约定,收款人是否是条约相对人、是否具有表见署理情形,以及当事人之间的付款习惯等举行审查,确定款子是否为已付款。当事人对工程质量有争议的,应联合图纸和说明、图纸会审和设计交底相关质料、承包人提供的工程质料、工程质量磨练文件、交工验收陈诉、现场勘查记载、工程移交记载、发包人拟使用涉案工程的通知、发包人实际使用工程的照片、视频等证据审查。8. 承包人起诉主张工程款,发包人以工程质量不及格为由提出抗辩的,如那边理?发包人就工程质量不切合条约约定或者执法划定的举行抗辩的,应当区别情况处置惩罚。

建设工程经竣工验收及格后,承包人主张工程款,发包人以工程质量不及格主张付款条件不成就或者拒付工程款的,不予支持。建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,发包人以工程质量不及格主张付款条件不成就或者拒付工程款的,不予支持,确因承包人原因导致工程的地基基础、主体结构质量不及格的除外。上述情形不能免去承包人在工程保修期内的保修责任和合理使用期内的损害赔偿责任。

9. 建设工程施工条约纠纷案件中,发包人以工程质量不切合条约约定或者执法划定为由,要求承包人负担责任的,如那边理?承包人提起的建设工程施工条约纠纷,发包人以工程质量不切合条约约定或者执法划定为由,要求承包人支付违约金或者赔偿修理、返工或改建的合理用度损失的,应当向发包人释明,发包人提起反诉的,与本诉一并审理。10. 承包人主张工程款,发包人以承包人违反约定未开具发票为由提出抗辩的,如那边理?支付工程款义务和开具发票义务是两种差别性质的义务,不具有对等关系。

发包人以承包人违反约定未开具发票为抗辩理由拒付工程款的,一般不予支持;双方明确约定以承包人开具发票作为支付工程款条件的,可以明确承包人具有向发包人开具发票的义务。11. 因承包人原因导致工期延误,发包人主张违约责任或赔偿损失的,如那边理?建设工程施工条约有效,因承包人原因导致工期延误,承包人应当根据条约约定负担违约责任;承包人请求对违约金予以调整的,应凭据条约约定,综合思量承包人的过错,推行条约预期利益、发包人实际损失等,确定违约金的数额。

建设工程施工条约无效,因承包人原因导致工期延误,发包人主张赔偿损失的,由发包人举证证明因工期延误导致的实际损失。12. 因发包人原因导致工程停建、缓建,承包人主张停窝工损失的,如那边理?因发包人原因导致工程停建、缓建,承包人主张停窝工损失的,应当举证证明;对盘算停窝工损失的期间,应当综合双方推行情况合理确定。

对承包人未接纳措施导致损失扩大的,扩大部门的损失不予支持。13. 建设工程施工条约约定对承包人的违约行为罚款的,如那边理?建设工程施工条约约定对承包人的违约行为罚款的,应根据详细约定内容,对罚款的性质作出区分:① 建设工程施工条约约定承包人存在工期迟延、工程质量缺陷或未到达条约约定的工程质量尺度、转包或违法分包等违约行为,发包人可对承包人罚款的,该约定可以视为当事人在条约中约定的违约金条款。② 建设工程施工条约约定对承包人实施除推行条约义务之外的行为举行罚款的,不予支持。

14. 建设工程施工条约有效,发包人逾期支付工程款,承包人同时主张逾期付款违约金和利息的,如那边理?建设工程施工条约对发包人逾期支付工程款既约定了违约金,又约定了逾期付款利息,承包人同时主张逾期付款违约金和利息的,应予支持。但发包人主张条约约定的违约金和利息之和太过高于实际损失,请求予以适当淘汰的,应当以实际损失为基础,兼顾条约的推行情况、当事人的过错水平以及预期利益等综合因素,凭据公正原则和老实信用原则予以确定。15. 借用资质签订建设工程施工条约后分包、转包工程,与借用资质人订立施工条约的实际施工人能否向出借资质人主张工程价款?没有施人为质的施工主体借用有资质的修建施工企业名义签订的建设工程施工条约无效,借用资质人以自己名义将工程分包、转包他人施工,实际施工人原则上仅可以向借用资质人主张工程价款。

山东省高级人民法院2020年11月4日-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------界说工程总承包(又称工程项目总承包):是指发包人根据工程总承包条约约定,将建设工程的勘探、设计、施工和设备采购一并发包给具备工程总承包资质条件的承包人承包,由发包人支付工程价款,承包人可将工程勘探、设计、采购、施工划分分包给具有相应资质条件的其他人承包,并由工程总承包人卖力组织完玉成部工程建设的一种工程承包方式。施工总承包:是指发包人根据施工总承包条约约定,将工程项目的施工发包给具有施工总承包资质条件的承包人承包,由发包人支付工程价款,承包人可将所承包工程的非主体部门分包给具有相应资质的专业承包企业、将劳务分包给具有劳务分包资质的企业的一种工程承包方式。专业分包:是指工程总承包人或施工总承包人依据专业分包条约的约定,将承包的工程中的专业工程分包给具有相应资质条件的专业分包人完成,由工程总承包人支付工程分包价款,并由总包人与分包人对分包工程项目负连带责任的工程承包方式。

劳务分包:是指工程总承包人、施工总承包人或工程专业分包人依据劳务分包条约约定,将所承包的工程中的施工劳务分包给具有相应资质条件的劳务分包人完成,并由发包人支付劳务酬劳的承包方式。区别工程总承包:承包规模最广,从项目资金治理、勘探、设计、施工(包罗各项目、各专业)、请施工监理、管理工程竣工验收手续,提交各项工程资料。

最后交钥匙给业主,直接对业主卖力。业主可以委托他方做工程总承包,也可自已治理,分项发包。施工总承包:从业主或工程总承包处接受投资及施工图,卖力整个工程所有分项;各个专业的全部施工任务,接受业主及业主委托监理及质量监视部门的监视。

管理工程竣工验收手续,提交各项工程资料。最后交钥匙给业主,直接对业主或业主委托的工程总承包卖力。

施工总承包单元,可以将部门分项、分专业工程再分包给其他施工单元分包,但要治理、监视分包单元的事情质量,对分包单元的施工质量向业主或工程总承包卖力。施工承包:是从业主或施工承包处分包部门单项工程、某专业工程举行施工。接受业主(施工总承包)及业主委托监理及质量监视部门的监视。

管理工程竣工验收手续,提交各项工程资料。最后交钥匙给业主或施工总承包,直接对业主或业主委托的施工总承包卖力。劳务分包:从施工承包单元手中分包某个工序的劳务事情。

只包工不包料。国家执法关于分包、转包的相关划定1.工程分包的四条禁令(1)克制承包单元将其承包的全部修建工程转包给他人,克制承包单元将其承包的修建工程肢解以后以分包的名义划分转包给他人。

这划定在《修建法》第28条。(2)修建工程总承包单元可以将承包工程中的部门工程发包给具有相应资质条件的分包单元;可是,除总承包条约中约定的分包外,必须经建设单元认可。(3)施工总承包的,修建工程主体结构的施工必须由总承包单元自行完成。

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(4)克制总承包单元将工程分包给不具有相应资质条件的单元,克制分包单元将其承包的工程再分包。以上(2)、(3)、(4)为《修建法》第29条的划定。

2、转包和违法分包的执法结果:《修建法》第67条划定:“承包单元将承包的工程转包的,或者违反本法例定举行分包的,责令纠正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质品级;情节严重的,吊销资质证书。承包单元有前款划定的违法行为的,对因转包工程或者违法分包的工程不切合划定的质量尺度造成的损失,与接受转包或者分包的单元负担连带赔偿责任。

”3、《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法若干问题的解释》关于转包的相应划定。第二条:“因本解释第一条第(二)项原因条约无效,导致建设工程不切合质量尺度造成损失的,由转包方和具有法定资质条件的修建施工企业对建设单元负担连带赔偿责任。建设单元在签订条约时明知或应当知道单元或小我私家不具备法定资质的,由各方按过错巨细负担责任。

建设工程施工条约无效,人民法院应当将具有法定资质的修建施工企业向转包方收取的治理费予以收缴。”第七条:“转包条约无效。转承包偏向承包方追索工程款,请求发包方负担连带责任,不予支持,发包方同意转包的除外。

发包方同意转包的,转承包方有权提起以发包方和承包方为配合被告的追索工程款的诉讼。”第二十六条:“建设工程施工条约无效,承包人依条约法主张优先权的不予支持。”两份施工分包条约示范文本及其主要内容1、劳务分包条约制订依据:建设部的《修建业企业资质治理划定》。2、国家工商总局、建设部团结下发(2003)168号文件明确:《建设工程施工专业分包条约(示范文本)》、《建设工程施工劳务分包条约(示范文本)》和《建设工程施工条约(示范文本)》配套使用。

3、两份施工分包条约示范文本(主要条款)简介(1)《建设工程施工专业分包条约(示范文本)》,分为协议书、通用条款和专用条款三部门。通用条款部门共38个条款,分为词语界说、条约文件,双方一般权利和义务,工期,质量与宁静,条约价款与支付,工期变换,竣工验收及结算,违约、索赔及争议,保障、保险及担保,其他等十个部门。其中第5条“总包条约”、第10条“分包人的事情、第11条“总包条约排除”、第12条“转包与再分包”、第29条“保障”、第35条“分包条约的排除”等条款,都是与《建设工程施工条约(示范文本)》差别的特有条款。(2)《建设工程施工劳务分包条约(示范文本)》,单设一个共35个条款的条约示范文本。

主要内容包罗:劳务分包的工程工具及内容、完成劳务事情期限、质量尺度以及条约双方的义务等。示范文本第17条“劳务酬劳”约定条约双方可在“(1)牢固劳务酬劳(含治理费);(2)差别工种劳务的计时单价(含治理费),按确认的工时盘算;(3)差别事情结果的计件单价(含治理费),按确认的工程量盘算”三种方式任选一种。同时示范文本第18条约定了“工时及工程量简直认”,第19条约定了“劳务酬劳的中间支付”,第24条约定了“劳务酬劳的最终支付”,有利于从基础上遏止息争决工程承包人拖欠农民工人为这个影响社会稳定的庞大问题。

工程施工专业分包与劳务分包的区别(1)条约主体差别:前者由总承包人与专业分包人签订,后者由总承包人或专业承包人与劳务分包人签订;(2)条约标的差别:前者条约指向的分部门项的工程,计取分包工程款,后者条约指向的是施工劳务,计取的是劳务酬劳;(3)适用依据差别:前者适用的是执法的明确划定,后者适用的依据是双方所签的条约;(4)执法责任差别:前者条约双方对分包工程以及因此造成的质量损害赔偿负连带责任,后者对条约双方不负连带责任。1、施工机械台班单价中已经包罗了机械安拆费和收支场运费,还需要盘算大型机械安拆费和场外运费吗?答:一般常用的修建机械台班单价中,包罗了机械自己的安拆费和收支场运费,可是大型机械设备的机械台班中,未包罗机械自己的安拆费和收支场运费。所以,对塔吊、桩机、履带式机械等大型机械设备,需要单独盘算安拆费和收支场用度。

2、施工工地没装表,结算时如何从工程款中扣除水电费?答:准确的盘算可以从预结算书中详细地把水电费分析出来,根据定额中所含的水电费扣除,这样盘算比力准确,可是所需要做的事情量太大。一 般各地工程造价治理部门对这种情况下水电费的扣除都有一个系数划定,例如,某地域是这样划定的:土建工程根据直接费的千份之七扣除水电费,其中电费为直接费的千分之四,水费为直接费的千分之三。

安装工程根据人工费的百分之七点六扣除水电费,其中电费为人工费的百分之四点六,水费为人工费的百分之三。3、定额中电费是含在那里的?应该如何如何计取?答:定额中的电费是根据所用的机械台班消耗量计取的,详细包罗在机械费之中。

每个定额子目项所含的机械台班里,都有电费的含量。也就是说,电费包罗在机械台班的单价里,不需要另外单独计取。可是,施工工地单独安装电度表,直接向电业部门交纳电费的,如果当地电业部门所收取的电费单价和定额中所含电费的单价差别时,可以向建设单元计取差价,电费的差价在税前计取,也就是说电费差价不到场取费,可以计取税金。

例如:某地定额中,每度(kwh)电的单价是0.63元,而电业部门收取的电费单价是0.85元,那么,每度电就应该向建设单元计取0.85-0.63=0.22元的差价。4、机械台班消耗量定额是在什么情况下使用的?答:对于一般的工程项目,机械费都包罗在各定额项目之中,所以机械台班消耗量定额,是不必单独套用的。可是对于一些独立发生的机械台班,就应该套用机械台班消耗量定额了,例如施工现场签证的水泵的抽水台班等项目。

5、混凝土中的外加剂掺量掺入量,和实际施工时的掺加量纷歧致应该如何盘算?答:混凝土中的种种外加剂掺量,均应该根据实际施工的到场量盘算,可以查阅工程的竣工档案中的混凝土配合比,如果接纳商品混凝土,可以要求商品混凝土厂家提供混凝土配合比。6、03G101关于非框架梁下部受力钢筋的锚固长度:螺纹为12d,光圆15d。

但按钢筋最小锚固长度受拉钢筋不得小于250mm。应该执行哪一个?答:应该是根据较大的数值举行取值的,例如,如果是16的螺纹锚固长度为12*16=182mm,就应该根据不小于250mm的划定,取锚固长度为250。如果是25的螺纹锚固长度应为12*25=300mm就应该取锚固长度为300mm。7、甲供质料的采购保管费应该怎样计取?答:质料费中应该包罗采购保管费。

对于甲供质料,由于是甲方卖力采购的,这里的采购费应该归甲方所有,也就是不行以计取质料的采购费。可是一般来讲,甲供质料进入施工现场以后,是交由施工单元举行保管的,所以保管费应该归施工方所有,也就是可以根据划定向甲方计取保管费。对于质料的采购保管费,各地的划定是差别的,应该参照当地造价治理部门宣布的系数盘算。

某地造价治理部门的质料采购保管费如下,可以作为参考。(1)一般修建质料采购费为0.2%,保管费为0.3%。

(2)钢材、管材、电缆、水泥、木料采购费为0.1%,保管费为0.2%。(3)暖卫设备采购费为0.1%,保管费为0.1%。8、一级钢为圆钢,二级钢是有肋的螺纹钢,而且它们的化学身分也差别,两者的单元重量是一样的吗?答:二级钢是有肋的螺纹钢,可是盘算的是平均直径。

一级钢和二级钢的化学身分差别,可是两者的密度是相同的。所以,一级钢和二级钢的单元重量是一样的。9、为防止土方坍塌而砌筑的实心砖挡墙,应该套砖基础还是砖墙定额项?答:应该套用砖基础比力合适。因为它与有室内外高差的砖基础墙比力相类似,也是一侧是外露的墙体,另一侧是埋在土里起到挡土的作用。

10、修建质料运输的用度包罗在那里?怎样计取现场的二次运输费?答:修建质料的运输用度是这样的区分的,从采购所在到施工现场暂时堆栈或者堆放园地的运输用度,包罗在质料的定额单价之中。从施工现场暂时堆栈或者堆放园地到 施工使用所在的运输用度,包罗在定额的子目项之中。

施工单元在摆设施工现场平面暂时部署时,应该思量暂时堆栈的位置和现场的堆料所在,不应该距离施工所在 过远。所以,施工现场的质料二次运输用度,原则上是不应该再次计取的。


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